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《法的原理》第1章 序言

更新时间  2022-05-03 00:36 阅读
本文摘要:说起法,给人的印象往往是严肃、刻板,甚至无情的。很大水平上这是正确的,我们不能做违法的事情,否则会受到它的制裁。我们时常看到:交通违章被警员罚款;欠债不还被告上法庭,被迫令拍房抵债;持枪杀人,换来的是锒铛入狱,甚至要偿命,在这一点上简直是“法不容情。 ”从另一个角度来看,法有着道德的一面。乍一看,这一点似乎令人惊讶——道德约束的是人的思想,法约束的是人的行为。事实上,法与道德既有区别,又有联系。

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说起法,给人的印象往往是严肃、刻板,甚至无情的。很大水平上这是正确的,我们不能做违法的事情,否则会受到它的制裁。我们时常看到:交通违章被警员罚款;欠债不还被告上法庭,被迫令拍房抵债;持枪杀人,换来的是锒铛入狱,甚至要偿命,在这一点上简直是“法不容情。

”从另一个角度来看,法有着道德的一面。乍一看,这一点似乎令人惊讶——道德约束的是人的思想,法约束的是人的行为。事实上,法与道德既有区别,又有联系。法与道德一样来自于人,都不能违背一般的生活知识、公共的是非看法,甚至一个地方的传统习惯。

由于一小我私家的思想支配着自身的行为,而行为又会影响到别人,所以法是不能脱离道德的,同时,道德也会受到法的影响。美海内战时的总统林肯(1809-1865年)说:“法是显露的道德,道德是隐藏的法。”这不是没有原理的。

对于一个国家来说,秩序是重要的,它是指人与人之间发生的有序的行为。法的使命就是通过约束人的行为而维护秩序,当它被选为统治的工具时,也获得了国家气力的支持,包罗警员的侦查权、检察官的指控权以及法官的审判权——以备随时制裁那些违法者。法的这种制裁能力,对于秩序的意义是重大的,所谓惩一儆百,它不仅制止违法行为,还能够规范他人的行为,从而到达整个社会的稳定,我们也可以说,法是具有制裁性的行为规范。

法的内容、形式和分类是多种多样的,如果它仅仅反映了小我私家的意志,就是专制的,反之,凝聚了国民的配合意志,则是民主的;国家以条文的形式宣布的法,称之为执法,法院先前讯断的规范,称之为判例;凭据它所约束的工具,如国家、民间还是犯罪行为,可以分类为宪法、民法以及刑法。只管如此,我们可以用几其中心思想把这个领域统一起来。在本章的其余部门,就是要说明法的五大原理,它们将贯串全书,而这里的先容是要让你相识法的概况。

思考 为亲人报仇,钻执法空子避税,哪一个是于法克制而道德肯定的,哪一个是相反的?法的五大原理我们对于法的期待,是维护、救援与防范,换句话说,法的初衷是好的秩序,但它同时具有制裁性,就如一把双刃剑,有利也有弊。缔造法的是人,使用法的也是人,如果这小我私家有悖良心,那么他手中的法,就是一把杀人的刀,况且,“知己不是天生的,许多人没有知己。”由于法的这种两面性,稍有不慎就可能伤及无辜,不管是它的制定还是应用,一些最基本的原理是不得违背的。

法应该是什么?法往往是由少数人为大多数人制定的,这就难免带有一些立法者的情感色彩,但也不得忽视公共的感受,否则就难以在现实中行得通。“无论何人,如为他人制定了法,应将同一法用于自己身上。”以下两个原理是关于法的制定,又称立法。

原理1自由是目的,秩序是手段当我们寓目篮球赛时,时常听到难听逆耳的吹哨,尤其经由一系列漂亮的传球、抢球或者投球之后,正当我们的情绪也被场上的紧张气氛动员了起来,突然,哔的一声哨响,就打破了这种节奏。究竟是猛烈的体育运动,难免有些行动就过头了,犯规,然后评判员作脱手势向谁人倒霉蛋走过来:剥夺球权、处以罚球,甚至下令离场。这往往是一个扫兴的时刻,一下子观众的热情就降温了,同时希望这一无聊的插曲早点竣事,然后继续举行正常的角逐。

不管你是身处现场,还是坐在家里的沙发上面临着电视画面,这种心情一点也不奇怪,究竟我们鉴赏的是运发动之间的竞技——速度、气力以及技巧,绝不是那些看不懂的规则或装模作样的裁判——只管角逐的举行确实不能没有它们,但不应该是赛场上的主旋律,其存在意义只是赛事的顺利举行,除此之外,没有更多。“犯规了!”这是一个尴尬的时刻…生活也一样,我们憧憬着自由——能从事一切无害于他人的行为,我们不喜欢一言一行受制于那些条条框框的种种规则,它们只是手段,当生活的历程受到某种阻碍且难以自行解决时,而且仅当这种情况之下,才应该登场——好的规则在正常情况下应该是感受不到它的存在的,它永远是配角。

“如果没有法,他们会更快乐的话,那么法作为一件无用之物,自己会消灭。”两千年前孔子(前551-前479年)就曰过:“民可,使由之;不行,使知之。”法的使命是秩序,但秩序的目的是自由。只管我们常被要求自由限定在秩序之内,但这并不是说秩序有何等神圣,只不外是为了防止那些过分的自由侵犯到了他人的自由,而秩序只是一个隔栏。

原理2法不强人所难“这一套理论在实践中没能建立,说明现实错了。”一句话很好地讥笑了某些理论家,只爱梦想,掉臂实际。然而,这些人对自己的看法总是有十二分的掌握,同时,急于向人们证明它是对的,以至于顾不上讨论它的可行性,就赶着付诸实践——于是我们可以看到,令人啼笑皆非的法,就这样发生了:某人的突发奇想,身边有几小我私家随声赞同,就聚集大伙一气呵成一口吻投票通过,整个历程展示出了前所未有的团队执行力,固然,我们可以想象接下来发生的结果。许多严肃的奇葩就麋集盛开在我们的上一个世纪:禁酒令在美国催生出了绵延不停的犯罪——走私、暴力以及糜烂,关税大战把大萧条感染给了全世界,平均分配制度造成了许多国家的贫穷,等等,它们无不是对现实的一番强暴,给人类带来了一轮又一轮的凄惨教训,然后被扔进了历史的垃圾箱。

案例 被打消的宪法修正案1920年1月17日0时,随着《宪法第十八修正案》的生效,美国正式成为禁酒的国家,详细依照《国家禁酒令》实施,由联邦禁酒探员(警员)执法。推行禁酒令的驱动力主要来自于共和党和戒酒运动组织,目的是控制纵欲、浪费以及家暴。

禁酒令实施之后,人们喝酒只能到一些地下酒吧,如“轻声说话”——取名源于买者须轻声说服看门人让他们进去,看门人的事情是过滤看起来像禁酒探员的人,因为探员们没有强行进入的职权,如果看门人差别意他们就没法进入。小说《了不起的盖兹比》就是以此为配景展开故事的。

也有不少含酒精产物,其中一个叫淡啤酒,恰好在法定0.5%的限制之下,但它的瓶身提供了详细的“克制事项”,见告买者什么是他们“不应做的”,你只要照此纪录按部就班地操作,就可以获得自己想要的酒精度数的啤酒,轻而易举。工人心田独白:“幸好大部门库存实时转移了…”许多1920年月的社会问题被归成禁酒时期问题,高利润、动辄使用暴力的酒品黑市的繁荣,敲诈勒索陪同着执法官员的糜烂而放肆。关于推行禁酒令,政府事先预计所需的花费是约莫600万美元,但在一段时间后更多人非法饮酒,推行禁酒令的花费因此增加,同时又失去了来自酒品的税收(约5亿美元一年),国库雪上加霜。“禁酒破坏了法的信誉,腐蚀了警员,造成了一种颓废的道德民风,”诺贝尔经济学奖获得者弗里德曼说,“但并没能中止酒精的消费。

”1933年2月17日《国家禁酒令》被修正,容许3.2%酒精含量的饮料。同年12月5日《宪法第二十一修正案》通过,废止了《宪法第十八修正案》。

暴走了十三年十个月的禁酒令,于1933年12月8日下午5时31分寿终正寝。失败的政策就在于停止了人性,就如同克制吃肉,克制睡觉,克制玩游戏。

酒不是一种坏工具,喝酒也不是犯罪,应该克制的不是酒,而是无控制的酗酒。法应该是可实施的,它并非小说、诗歌或散文,而是一种治理社会的工具,用于解决现实生活中的问题,而非只为满足自身的逻辑体系。作为第一个被打消过的宪法修正案,禁酒令给美国留下的唯一的正面遗产,恐怕就是让我们明确了:克制某种生活方式是基础行不通的。

法的可行性,来自于可接受性,它不能强求任何人去做他基础无法做到的事情,这样既无须要,也无可能。法管人,理管法——法不以圣人的道德要求众人,也不以小人的尺度处置惩罚纠纷,而是思量社会的实际情况,以一个普通人的尺度去立法、执法和司法。正所谓:“己所不欲,勿施于人;己所不愿,勿求于人。

”在法的实践中,我们经常看到免责事项,如不行抗力、不诉或协议免责,时效免责,以及防卫或避险的免责,也是体现了“法不强人所难”的精神。法应该如何用?对于权利被侵犯的人来说,获得救援的最后一道屏障乃是诉至法院,它体现了法的可诉性,否则就只剩下私力解决,人类社会也将回到拳大有理的史前时代了。

以下三个原理是关于法的适用,又称司法。原理3辩说权利不得剥夺有一个故事,说是一个宫廷小丑,一次做得偏激了,冒犯了国王。国王很是生气,宣判小丑死刑。

大臣们都恳求国王看在小丑这么多年来经心努力地侍候他的份上,对他仁慈一些。过了一会儿,国王的怒气稍稍平息了,但他只允许小丑选择死的方法。

小丑像往常一样诙谐地说:“国王陛下,如果您不介意的话,我愿意选择老死。”在这种情况下,时机和争取救了这小我私家的生命。我们通常不碰面临生与死的决议,但不管是任何时候,努力争取时机并努力主张自己的请求是重要的,特别是在诉讼中,双方当事人为了自己的利益向法庭陈述事实、提供证据及提出请求,称之为辩说,这是一个重要的小我私家权利,不得被剥夺。

君子动口不动手,好嘛?!“可以打骂,不能打架。”辩说的意义在于给与诉讼双方平等的攻击和防御的权利,防止法官滥用公权,它的正当性来自于英国经济学家斯密(1723-1790年),他认为每小我私家是自己利益的最好判断者,应该让他有按自己的方式来行动的自由。

当事人主张什么请求,是否反驳对方,以及如何证明事实,都应该尊重小我私家的想法,在此之上找出适当的法条,才是法官的事情。原理4裁判以事实为凭据,以法为准绳传说在神话时代,有一天,天上的众神失和,世界处于灾难的边缘,却无人站出来主持公正。

血气方刚者易受仙女蛊惑,精于世故者不敢对权势直言。最后,宙斯身旁的一位白袍金冠女神挺身而出,拿出一条手巾蒙在自己的眼睛上,说道:“我来!”众神一看,无不信服:她既已蒙住双眼,就看不到纷争者的样貌,也就无从得知其身份,因而可以免于被其外貌诱惑,也不必畏于其权势,无论眼前站着什么人,她均能一视同仁,保证司法的公正——她就是司法女神朱蒂提亚。在文艺再起时代,朱蒂提亚的造像开始泛起在欧洲各个都会法院,沿用古罗马的造型,披白袍、戴金冠、右手持天平、左手持长剑,并蒙上眼睛:天平是权衡诉讼双方提出的证据;宝剑用于处罚;蒙眼布清除主观倾向,制止外界的滋扰。

“蒙眼不是失明,而是自我约束。”朱蒂提亚说,“法式就是正义的蒙眼布。”“动物只相信它看到的工具,人却能看到自己相信的工具。

”司法女神的故事寄托了人们的优美理想——公正正义的裁判者。正义,是指正当合理,即不得违背最低限度的道德;公正,是指无私不偏,不为小我私家的利害关系左右自己的判断,以事先制定好的法式蒙住双眼,以法的天平权衡证据。

话虽如此,法官也是人,人不是神,难免受到小我私家的世界观、价值观和人生观的影响,于是在实际诉讼中,应由三人以上配合审理,而且案件牵扯到小我私家利益的不得到场进来。不仅如此,一个案件经由一轮审判之后,还允许上诉一次,如在上级法院发现了原先的裁判事实不清、违反法式或者法的适用错误的,就将其推翻。所有的这些,都是来自于公共心中稳定的信念——公正是司法的威信。

原理5公然为原则在窗前笃志啃书的你,如果以为枯燥无味或者累了,一个不错的建议就是去家四周的法院走一走,在庭审现场中,身临其田地感受到法的精神,而裁判就是它的集中体现。在进入法庭前,我们被要求出示身份证,须将提包和手机存放于前台,然后经由安检通道。你可以随意推开一间法庭的大门,只要它没有上锁,就可以走进去,找一个空着的旁听席坐下来。庭审,即法庭审理控辩双方的主张,这是整个诉讼运动的热潮,也是各方聚集一堂举行唇枪舌战,可以说是最精彩的一幕,而且大部门是开放的,除非涉及国家秘密、商业秘密和小我私家隐私——此时,我们就只能事后通过一些现场到场的人凭着影象手绘出来的画面,略窥一二了。

庭审公然的目的是为了让裁判的历程获得民众的磨练——暂且不管那些法条是如何划定的,我们每小我私家心中都有一杆秤,而这是评判一个案子的重要尺度。“审判应当公然,犯罪的证据应当公然,”贝卡利亚(1738-1794年)说,“以便使或许是社会唯一制约手段的舆论能够约束强力和欲望。

”事实上,中国自2013年起开设了裁判文书网以供查询、下载和学习,又于2016年开通了庭审公然网,足不出户就能寓目网上直播,到如今已笼罩全国3,600个法院,其目的是将司法置于阳光之下,通过全民到场、全程监视以及全面考察的方式,倒逼法官公正审判。不仅在司法,公然原则也同等适用于国家立法和公共执法,前者如执法草案要向社会公然征询意见,后者如财政预算、服务法式以及应急方案等政府信息的公然。“阳光是最好的防腐剂,路灯是最有效的警员。”。


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